無法進行清算如何認定?
一、無法進行清算如何認定?
無法進行註銷是一種清算不能的事實狀態,是指由於公司據以清算的財產、賬冊、重要文件等滅失,導致無法依照法定之程序清理公司債權債務,致債權處於無法清償之境地。
第一、無法清算是一種客觀現狀,而不是一種主觀感受,即便清算義務人有清算的主觀意願,願意啟動清算程序,但清算的客觀條件已不具備,致使清算行為無法完成。
第二、公司主要財產滅失,繼續清算已無意義。因公司主要財產滅失而無法清算的情形,並不同時要求具備公司賬冊、文件滅失。
第三、公司賬冊、文件滅失,且無法恢復。由於公司財務賬冊和交易文件的缺失,公司財產狀況、債權債務等情況,均不得而知,致使清算陷入僵局,無法清算。
二、妨害清算罪的構成是什麼?
客體要件
本罪侵犯的客體是國家公司、企業管理制度以及債權人或其他人的合法權益。公司、企業清算是公司、企業解散或者結業活動中的一項重要活動。清算的目的,是了結、清理公司、企業的債權債務,保護債權人的利益、並在能夠清償公司、企業債務的情況下,分配公司、企業的所有財產。可見,清算活動與公司、企業股東以及其他債權人、債務人有着直接的經濟利害關係。為保護債權人利益,公司法、企業破產法(試行)、民事訴訟法規定公司、企業破產或解散時必須依法成立清算組對公司、企業的財產進行清理,並規定清算組的組成和具體的清算活動都要嚴格依照法律規定的程序相條件進行。行為人如果在清算組進行清算期間,為了隱匿財產而製作虛假的資產負債表或財產清單,或者在公司、企業債務尚未清償之前私自分配公司、企業財產,這種行為不僅會造成公司、企業清算工作失去真實的、客觀的依據,給公司、企業清算工作增加難度,更為嚴重的是妨害了對公司、企業財產的清理,侵害了債權人或其他人的合法權益。
客觀要件
本罪在客觀上表現為在公司、企業清算時,隱匿財產,對資產負債表或者財產清單作虛偽記載或者未清償債務前分配公司、企業財產,嚴重損害債權人或者其他人利益的行為。
本罪必須發生在公司、企業清算過程中。所謂公司、企業清算,是指因公司、企業解散或者破產,法律規定公司、企業應當清理公司、企業的債權、債務的活動。公司、企業清算主要發生在兩種情況下:
(1)公司、企業的解散,它是根據公司、企業的章程規定或者法律規定的條件,公司、企業決定停止對外經營活動,使其法人資格消失的行為。
(2)公司、企業破產,根據公司法、企業破產法(試行)、民事訴訟法的規定,公司、企業因不能清償到期的債務,被依法宣告破產的,應由人民法院依照有關法律的規定,組織股東、有關機關及有關專業人員組成清算組,對公司、企業進行破產清算。由於公司、企業清算直接關係到債權人及其他人的利益,因而公司法和企業破產法(試行)、民事訴訟法對清算組的組成與活動都作了嚴格規定。只有實事求是地做好清算工作,理清公司、企業的債權債務關係,依法處理公司、企業的財產,才能減少和避免糾紛,維護正常穩定的經濟秩序。
主體要件
本罪的主體是特殊主體,即進行清算的公司、企業。由於公司、企業已依法解散、被責令關閉或者被宣告破產,已經停止對外進行經營活動,公司、企業原來的代表人已不能進行有法律意義的活動,而應由清算組代表公司、企業清理財產、處理清算有關的公司、企業未了結的業務、清繳所欠税款、清理債權債務、處理清償債務後的剩餘財產、代表公司、企業參與民事訴訟活動,所以,構成本罪的犯罪行為實際上是由清算組代表公司、企業所實施的,承擔刑事責任的也就是清算組成員中直接負責的主管人員和其他直接責任人員。關於清算組的組成,根據公司法的規定,公司被依法宣告破產的,由人民法院組織股東、有關機關及有關專業人員組成清算組;由於公司章程規定的營業期限屆滿或者公司章程規定的其他解散事由出現而解散以及股東會議決議解散的有限責任公司的清算組由股東組成,股份有限公司的清算組由股東大會確定其人選,逾期不成立清算組進行清算的,債權人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算;公司因違反法律、行政法規被依法責令關閉而解散的,由有關主管機關組織股東、有關機關及有關專業人員成立清算組進行清算。根據民事訴訟法和企業破產法(試行)之規定,企業破產清算組成員由人民法院從企業上級主管部門、政府財政部門等有關部門和專業人員中指定。
主觀要件
本罪在主觀上只能由故意構成,即明知隱匿公司財產、對資產負債表或者財產清單作虛偽記載,或者清償債務前分配公司財產會損害債權人或者其他人的利益,而故意實施。過失如因疏忽大意造成資產負債表或財產清單的記載不符合實際情況的不構成本罪。
綜上所述,由清算義務人舉證證明債權人何時知道或者應當知道清算義務人怠於履行清算義務而導致公司無法清算的事實,以無法進行清算之日起算訴訟時效。對清算義務人未就債權人知道或應當知道公司無法清算的時點提供證據的,則應以在案當事人陳述或其他證據予以認定。
-
掛名法人協議書有沒有法律效應
律師解析:法人是一個組織,由股東組成,沒有掛名一説。法人具有獨立財產權,法人以其全部財產對公司的債務承擔責任。根據相關法律規定,法人註銷時,人格消滅。限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任;股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔責任。...
-
認定抽逃出資判決一般是怎麼樣的?
一、認定抽逃出資判決一般是怎麼樣的?處五年以下有期徒刑或者拘役,並處或者單處虛假出資金額或者抽逃出資金額百分之二以上百分之十以下罰金。單位犯前款罪的,對單位判處罰金,並對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,處五年以下有期徒刑或者拘役。二、抽逃資金...
-
評估公司怎麼註冊
(一)資產評估機構設立申請表;(二)合夥協議或者公司章程;(三)工商行政管理部門出具的名稱預先核准通知書;(四)設立合夥制資產評估機構的,提供出資證明;設立公司制資產評估機構的,提供驗資報告;(五)合夥人或者股東簡歷,以及擔任首席合夥人或者法定代表人的人選;(六)...
-
兩家股東一定要設股東會嗎?
一、兩家股東一定要設股東會嗎?要設股東會,根據公司法規定,有限責任公司股東會由全體股東組成。股東會是公司的權力機構,依照公司法行使職權。有限責任公司設董事會,其成員為三人至十三人,董事會的職權依公司法和章程規定。股東人數較少或者規模較小的有限責任公...