怎樣進行商標顯著性侵權判定？

一、怎樣進行商標顯著性侵權判定?

根據商品被抽查以後的具體抽查情況決定“商標的顯著性”可分為固有顯著性和獲得顯著性。固有顯著性是指構成商標的文字、圖形等本身就具有區分和識別商品或服務的來源的作用。獲得顯著性是指原本不能區分、但在使用過程中產生了第二含義後能區分和識別商品或服務的來源。

二、如何判定商標是否具有顯著性?

(1)判定商標不具備顯著性的方法

《商標法》第十一條規定，下列標誌不得作為商標註冊：

①僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的;

②僅直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點的;

③其他缺乏顯著特徵的。

前款所列標誌經過使用取得顯著特徵，並便於識別的，可以作為商標註冊。

凡是滿足上述條件的標誌都是缺乏顯著性的，都無法註冊為商標。

(2)判定商標具備顯著性的方法

判定商標具有固有顯著性，主要是看構成商標的文字、圖形等要素是臆造的、任意的、暗示性的還是純描述的：

①臆造的是指憑空想象出的商標標識，因此具有固有顯著性，如：“日產”( NISSAN)。日產公司日文名為“Nippon Sangyo”，意思是日本產業公司。“Nissan”取自“Nippon”的前兩個字母和“Sangyo”的前三個字母，是臆造詞。

②任意的是指將其具有原含義的標識用於新的領域，因此具有固有顯著性，如：“蘋果”手機。蘋果本是一種水果，卻被用來作為手機的商標，使該商標具有了較高的顯著性。

③暗示性的是指將產品或服務的某些特點作為商標用在其上，通常具有固有顯著性，如：“飄柔”洗髮液。“飄”和“柔”都是用來暗示消費者使用了該產品後頭發會變的更加柔順，讓消費者對該產品有了更深的印象，使商標具有了較高的顯著性。

④純描述的是指將產品或服務的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量直接描述，一般不具有固有顯著性，如：“大米”酒。“大米”是釀酒的主要原料之一，用來作為白酒的商標，可以提高商標的辨識度和顯著性。

判定商標是否具有獲得顯著性，主要是看原來不具有固有顯著性的商標標識，能否通過長期使用取得了第二層含義，從而獲得了顯著性。

三、如何讓商標具有顯著性?

(1)給商標起名時，避開通用名稱

商品或服務的通用名稱是指，在某一範圍內法定或約定俗成，被普遍使用的某種商品或服務的名稱。我們在給商標起名時，一定要避開通用名稱。

(2)使用商標時，增加描述性詞語

我們在使用商標時，可以為商標增加一些描述性詞彙，如將“中華”稱為“中華牙膏”等，通過該方式來防止商標的顯著性被弱化。

(3)給商標起名時，使用自創詞語

我們在給商標起名時，可以自己獨創一個詞語，這樣既不用擔心商標會和他人在先註冊的商標近似或相同，也能增強商標的顯著性。

從上面可以看出對商品的顯著性的判決不是那麼容易的，考慮到該商品的，特徵又要考慮到該商品是否有區別其它商品的特徵，以及該商品的顯著性特徵是否只是表面現象。為了更好地凸顯該商品的顯著性特徵，建議在法律允許的情況類自己起名但是要注意不要和別人家的商品名稱雷同了。