合同審查四大原則

1、合法原則。真正意義上的合同，是指合同法律關係。合法性審查，要查看是否符合法律關係的三要素(主體、客體和內容)。

一要看主體是否適格。對自然人和法人主體資格的考察，有不同的側重。要了解法律、司法解釋對交易主體資格的特別規定。【比如，《合同法解釋(一)第10條規定:“當事人超越經營範圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經營、特許經營以及法律、行政法規禁止經營規定的除外。”】

例：有的分公司作為保證人為總公司(本公司)提供債務擔保，這種擔保是否有效?

無效。分公司的財產是本公司責任財產的部分，因而分公司無擔保的資格。

二要看客體是否合法。客體又稱為標的。相對法律關係的客體，都是給付。審查合同，要看給付是否為法律不能。比如，買賣軍用槍支、毒品、淫穢物品的合同，給付為法律不能。

三要看當事人設計的權利義務是否合法。合同審查要注意合同條文與法律條文的關係。民法條文大多是任意性規定，不要以為與民法條文不一致就是錯的，就是無效的。

(律師不要幫着當事人設計合同陷阱，否則可能構成共同民事侵權行為，也可能有更嚴重的後果。)

2、公平原則。有的律師認為，對合同審查應當確立“有利於委託人的原則”，理由是律師並不是法官，並不站在中間立場。律師對當事人有忠誠義務，但在合同審查上，仍不宜確立“有利於委託人的原則”，一味地追求對一方當事人有利，也可能把當事人拖到坑裏。

雙贏的合同是存在的。律師要為當事人爭取利益最大化，但也要顧及公平。

自由即公平，自願即公正，對利益不平衡的合同，當事人是自願的，當然無可指責。

審查合同的時候，要看一個格式條款是否過於苛刻，過於苛刻即顯失公平。格式條款的顯失公平，不是按可變更、可撒銷來處理的，而是按無效處理的。【《合同法》第40條規定:“格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規定情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方權利的，該條款無效。”以格式條款免除自己責任、加重對方責任或者排除對方主要權利的，該條款是顯失公平的條款】。審查合同的時候，要留心一下，看違約責任的約定是否過重，看自己承擔的是否過重，也要看對方承擔的是否過重。這也是貫徹公平的一個方面。

3、風險控制原則。首先，要考察當事人想成立什麼法律關係，在此基礎上，再向具體問題擴展。其次，儘量瞭解交易背景：①要防患於未然;②要防止合同陷阱;③要設想發生爭議的情形;④要向委託人提示法律風險。

例：張甲設立了一人有限責任公司(乙公司)。乙公司對丙有300萬元的貨款債權(或其他債權)。張甲與乙公司簽訂一份無償債權讓與合同，將合同書交給律師審查。

這個合同從已知條件來看是有效的。但律師應當向張甲提示法律風險：股東無償受讓乙公司(一人有限責任公司)的債權，乙公司的債權人可能主張適用《公司法》第63條揭開公司面紗的規則。【《公司法》第63條規定：“一人有限責任公司的股東不能證明公司財產獨

立於股東自己的財產的，應當對公司債務承擔連帶責任”】。張甲説乙公同現無對外債務，律師應告訴他：沒有債務是暫時的，只要有經營，就會有債務。

如果在乙公司向張甲轉讓債權之後(請注意這個時間節點)，乙公司對丙公司欠了400萬元的債務，乙公司無力償還，丙公司無權按《合同法》第74條行使債權人撤銷權，【《合同法》第74條規定：“因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害，並且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撒銷債務人的行為。撒銷權的行使範圍以債權人的債權為限。債權人行使撒銷權的必要費用，由債務人負擔。”】，但仍可能適用《公司法》第63條。而且，如果符合適用《公司法》第63條的條件，張甲就不是對300萬元承擔連帶責任，而是就400萬元承擔連帶責任。

4、效益原則。合同審查，應寬嚴適度，促進交易。非得那麼規範，生意就做不成了，或者影響了交易效率。合同沒有大漏洞就行。審查合同，要反覆考慮這個合同有沒有大漏洞，如果有，會有什麼樣的法律風險。審查合同時，若從頭到尾字斟句酌，錙銖必較，有時會影響對要害問題的判斷。

合同條款不一定那麼完備，面面俱到也挺煩人的。要抓要點，抓重點。首先要看甲給乙什麼，乙給甲什麼，對雙方的給付(合同的標的)表述清楚沒有。

(該文來源於隋老師課程內容，經本人整理而成)