一審被駁回上訴狀怎麼寫
一審被駁回上訴狀範文應該怎麼寫啊?
您好!根據你問的一審被駁回上訴狀範文如下上訴人(原審原告;
被上訴人(原審被告):。
被上訴人(原審被告):
上訴人不服濟南市歷城區人民法院(2016)魯0112民初123號民事裁定書,特提起上訴。
上訴請求
1、 依法撤銷濟南市歷城區人民法院(2016)魯0112民初123號民事裁定書;
2、 裁定指令濟南市歷城區人民法院進行實體審理;
3、 訴訟費用由被上訴人承擔。
事實與理由
第一、一審法院認定事實錯誤。
一審人民法院認定本案與濟歷城檢公刑訴[2016]377號刑事案件,屬於同一事實屬於認定事實錯誤。因為無論從主體上看,看還是從涉及的法律關係來看,本案均與濟歷城檢公刑訴[2016]377號起訴書指向的刑事案件均不同。本案的被上訴人為山東和平投資有限公司和蠟筆,而濟歷城檢公刑訴[2016]123號起訴書中的被告人為本案的案外人無畏,和本案的當事人沒有重合。上訴人起訴被上訴人依據的被上訴人蠟筆的擔保行為。蠟筆的擔保行為發生在無畏被公安機關採取強制措施以後,(2015年2月15日無畏被拘留,而蠟筆的擔保行為發生在2015年3月11日)蠟筆的擔保行為(或者説是債務承擔行為)發生在無畏的犯罪實施完成以後,擔保時無畏已經被刑事拘留。因此蠟筆的擔保行為和無畏對犯罪行為之間,無論主觀上還是客觀是均沒有任何聯繫,蠟筆的擔保行為不會在濟歷城檢公刑訴[2016]377號非法吸收公眾存款案件中得到評價和審判,被上訴人蠟筆和上訴人之間是典型的擔保糾紛,屬於民事法律關係的範疇,屬於人民法院民事案件的受理範圍。一審法院認定二者屬於同一事實,顯然屬於事實認定錯誤。
第二、一審法院適用法律錯誤。
《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關於辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》第七條之規定“有關單位或者個人就同一事實向人民法院提起民事訴訟或者申請執行涉案財物的,人民法院應當不予受理,並將有關材料移送公安機關或者檢察機關。人民法院在審理民事案件或者執行過程中,發現有非法集資 犯罪嫌疑的,應當裁定駁回起訴或者中止執行,並及時將有關材料移送公安機關或者檢察機關。”。一審法院依據該法律條款裁定駁回上訴人的起訴,屬於法律理解和適用錯誤。通過該條款可以明顯看出駁回起訴的前提是民事起訴和刑事案件屬於同一事實。
而本案與濟歷城檢公刑訴[2016]377號非法吸收公眾存款不是同一事實。不是同一事實的不能駁回,這一點在最高人民法院後來發佈的《最高人民法院關於審理民間借貸案件適用法律若干題的規定》也有體現,該解釋第八條規定: “借款人涉嫌犯罪或者生效判決認定其有罪,出借人起訴請求擔保人承擔民事責任的,人民法院應予受理。”,上訴人認為這兩個司法解釋對刑民交叉問題的規定並不矛盾,目的無非有兩個,第一、不能用刑事和民事來重複評價刑事案件中被告人的犯罪行為。但是並不阻礙對不屬於刑事案件評價範圍的擔保人的起訴,擔保行為人民法院應該通過民事審判來解決。第二、在司法實踐中,犯罪所得通過刑事案件的途徑,以返還的方式能最大限度使受害人的損失,從涉案財產得到中平等清償。不必通過民事手段判決或執行,避免利益衝突,和因分配不均導致的不公平。而在本案中我們起訴被上訴人,目的是為了從擔保人處,通過擔保人的財產實現自己的權利,不會對涉案財物產生二次請求,指向的是擔保人的財產。因此本案不會影響受害人通過刑事途徑平等分配涉案財物。
就算這兩個法條的有關條款規定有所衝突,《最高人民法院關於審理民間借貸案件適用法律若干題的規定》頒佈在後,跟據該解釋第十三條的規定:“最高人民法院以前發佈的司法解釋與本規定不一致的,不再適用。”,人民法院也應該進行實體審理。
-
可以在外地做婚檢嗎
做司法鑑定dna在外地做可以嗎答案是肯定的,只要是在具備法醫物證鑑定資質的機構做的司法鑑定報告,在外地做結果一樣有效,因為司法鑑定da的結果都是全國通用的。所以,在找鑑定機構的時候一定要注意該鑑定機構是否具備相應的資質。在現實生活中,司法鑑定da的應用非常...
-
最新挪用公款300萬能免刑嗎
挪用公款300萬能免刑嗎不能。挪用公款300萬元,涉嫌挪用公款罪,應當判處五年以上有期徒刑。按照規定,國家工作人員利用職務上的便利,挪用公款歸個人使用,進行非法活動的,或者挪用公款數額較大、進行營利活動的,或者挪用公款數額較大、超過三個月未還的,是挪用公款罪,處五...
-
二手房轉讓要哪些材料
二手房過户要準備什麼材料1、買方:本人到場,提供有效身份證件、房屋買賣合同。2、賣方:持有效身份證件及房屋所有權證到場辦理。3、該房產為夫妻共有時,則夫妻雙方都應該同時到場並提供有效身份證、房屋共有權證及結婚證等其它相關證件。4、如果該房產處於出租狀態...
-
借條時間能改嗎
借條時間能改嗎1、借條一旦確定,不宜單方修改,包括借條時間都不得改動,否則容易被認定偽造借條。2、如果我們有證據證明借條是偽造的話,那可能説明借貸關係不成立,當然就不需要償還該筆借款。但問題關鍵是必須有證據證明借條是偽造的。3、一般情況下,如果借條上其他...