股權轉讓怎樣避免法律風險
根據《公司法》的規定,公司經營範圍由公司章程規定。公司作為企業法人,依法享有經營自主權,所以應當有權自主決定在什麼領域中從事經營活動。因此,公司的經營範圍,不應當內政府行政主管部門確定或指定,而是應當由公司自行確定,是符合社會主義市場經濟基本要求的。公司經營法規是約束公司經營行為,保證市場平穩運行的重要手段。
精選律師 · 講解實例
股權轉讓法律風險有哪些
【為您推薦】華鎣市律師 壽光市律師 宿豫區律師 玄武區律師 雙橋區律師 鄞州區律師 樂昌市律師
在我國資本市場的今天,股權轉讓早就不是一個多麼高深、晦澀的經濟學詞彙,而是幾乎街頭巷尾、居民百姓都言語的茶餘飯後的話題。前兩年的,A股牛市更是讓人們一家歡喜一家憂,但是對於證券市場的關心卻是隻增不減。那麼,股權轉讓法律風險有哪些是需要我們做為購買方或者出賣方應當預計的呢?
一、主體資格風險
這方面的法律風險在於目標公司設立的程序、資格、條件、方式等是否符合當時法律、法規和規範性文件的規定,如果涉及須經批准才能成立的公司,註冊前是否得到有權部門的批准。同時目標公司設立過程中有關資產評估、驗資等是否履行了必要程序,是否符合當時法律、法規和規範性文件的規定。此外,目標公司是否依法存續,是否存在持續經營的法律障礙,其經營範圍和經營方式是否符合有關法律、法規和規範性文件的規定等等也是股權收購的風險所在。 作為主體資格的盡職調查,主要通過考察目標公司的營業執照、公司章程等註冊文件來了解;同時還要查證是否有批准文件,批准和授權的內容是否明確、肯定,內容對此次併購可能造成的影響。
二、財產和財產權利風險
對於目標公司財產所涉及的收購風險主要體現為以下幾個方面:目標公司擁有的土地使用權、房產、商標、專利、軟件著作權、特許經營權、主要生產經營設備等是否存在產權糾紛或潛在糾紛;目標公司以何種方式取得上述財產的所有權或使用權,是否已取得完備的權屬證書,若未取得,則取得這些權屬證書是否存在法律障礙;目標公司對其主要財產的所有權或使用權的行使有無限制,是否存在擔保或其他權利受到限制的情況;目標公司有無租賃房屋、土地使用權等情況以及租賃的合法有效性等等。 土地與房產的價值主要查看產權證和土地使用證,其權利狀況決定了土地和房產的價值,機器設備要查看其原始採購憑證,扣除適當折舊後,評估其淨值,對於通過融資租賃形式獲得的機械設備,在未付清全款之前,所有權都不歸公司所有。
三、債權債務風險
相關的收購風險表現為:目標公司的金額較大的應收、應付款和其他應收、應付款情況,其是否合法有效,債權有無無法實現的風險;目標公司將要履行、正在履行以及雖已履行完畢但可能存在潛在糾紛的重大合同的合法性、有效性,是否存在潛在風險;目標公司對外擔保情況,是否有代為清償的風險以及代為清償後的追償風險;目標公司是否有因環境保護、知識產權、產品質量、勞動安全、人身權等原因產生的侵權之債。 律師在做盡職調查時,應該要求目標公司的股東或者管理層對債權債務、特別是可能有的債權債務做出書面承諾,同時要在股權轉讓合同中劃清雙方責任,要求在正式交割前的所有負債,不管是故意還是過失,均由出讓方承擔。
四、行政司法風險
目標公司是否存在尚未了結的或可預見的重大訴訟、仲裁及行政處罰案件;目標公司控股股東以及主要股東是否存在尚未了結的或可預見的重大訴訟、仲裁及行政處罰案件,如果目標公司的控股股東以及主要股東存在此類情況,其又不具備執行能力,就會對目標公司產生影響;與此相關聯,目標公司的控股股東以及主要股東所持目標公司股份有無質押;此外,目標公司董事長、總經理是否存在尚未了結的或可預見的重大訴訟、仲裁及行政處罰案件,因為如存在此類情況,可能會對目標公司的生產經營產生負面影響。 司法行政風險主要從法院、工商、税務等行政部門及律師事務所諮詢。
五、轉讓的程序風險
股權轉讓合同的訂立應遵守《公司法》程序上的要求。有限公司的股東向股東以外的人轉讓其出資時,必須經全體股東過半數同意;不同意轉讓的股東應當購買該轉讓的出資,如果不購買該轉讓的出資,視為同意轉讓,經股東同意轉讓的出資,在同等條件下,其他股東對該出資有優先購買權。未經上述程序而簽訂的股權轉讓合同會因程序的瑕疵被認定為無效或撤銷。 律師在做盡職調查時,可以要求目標公司召開股東會,做出同意出讓方股東出賣其股份的《股東會決議》,股東會決議應該面籤。
六、其他風險
在我國,存在名目繁多的税收優惠、財政補貼,如果目標公司享受優惠政策、財政補貼等政策,該政策是否合法、合規應當予以關注。目標公司生產經營活動和擬投資項目是否符合有關環境保護的要求,有權部門是否出具意見,目標公司的產品是否符合有關產品質量和技術監督標準;目標公司近年有否因違反環境保護方面以及有關產品質量和技術監督方面的法律、法規和規範性文件而被處罰。 律師在盡職調查中,補貼要看到原始的正式文件,環保問題要有相關的環評文件,質量和技術監督問題主要看企業的質檢證書。
綜上,我們可以很簡單的看出股權轉讓法律風險,其最大的成本也就是所謂的法律成本,若是您已經進入一個股權轉讓的交易過程中,那麼我想經濟上的風險您肯定提前就胸有成竹了。但是,一般的交易者卻總是會忽略法律成本,主體合格、司法監管、程序適當等都是會影響收購結果的重大風險。因此,建議相關人士在交易期間,最好是僱請專業的律師顧問,以免投資失敗。
-
股權質押商業模式
股權是股東在初創公司中的投資份額,即股權比例,股權比例的大小,直接影響股東對公司的話語權和控制權,也是股東從公司獲得經濟利益,並參與公司經營管理的權利以及分紅比例的依據。股權雖然不能完全等同於所有權,但它是所有權的核心內容。享有股權的投資人是財產的所有...
-
變更股東需要哪些材料?
律師解析:公司變更股東所需要準備的資料具體如下:1、法定代表人簽署的《公司變更登記申請書》。2、公司簽署《公司股東(發起人)出資情況表》。3、公司簽署的《指定代表或者共同委託代理人的證明》及指定代表或委託代理人的身份證複印件;應標明具體委託事項、被委...
-
股權轉讓的方式有多少種?
律師解析:一、股權轉讓主要有以下幾種方式:1、內部轉讓和外部轉讓;2、全部轉讓與部分轉讓;3、普通轉讓與特殊轉讓;4、約定轉讓與法定轉讓。二、股東是股份制公司的出資人或叫投資人。以股東主體身份來分,可分機構股東和個人股東。機構股東指享有股東權的法人和其他組...
-
5人公司合夥股份怎麼分
律師解析:首先應當協商確定,如果不能協商成功,就按照各自出資所佔全部出資額的比例來確定。法律依據:《公司法》第27條股東可以用貨幣出資,也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價並可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資;但是,法律、行政法規規定不得作為出...