工程可以墊資嗎?

一、工程可以墊資嗎

我國曾一度嚴令禁止所有工程項目墊資施工，比如1996年建設部、國家計委、財政部發布《關於嚴格禁止在工程建設中帶資承包的通知》中明確禁止工程墊資施工，但隨着我國2001年正式加入WTO後，依據國際慣例，很多涉外建設項目需要進行墊資施工，墊資行為在建設市場越來越普遍。

2006年1月4日，建設部、國家發展和改革委員會、財政部、中國人民銀行發佈《關於嚴禁政府投資項目使用帶資承包方式進行建設的通知》廢止了《關於嚴格禁止在工程建設中帶資承包的通知》，將原通知規定的所有工程項目限定為政府投資項目，規定政府投資項目不得以建築業企業帶資承包的方式進行建設，不得將建築業企業帶資承包作為招投標條件，意味着非政府項目建設單位和施工單位可以約定墊資承包。

但從影響合同效力的法律、行政法規的角度講，我國法律、行政法規並未就政府項目或非政府投資項目明文禁止墊資行為，且隨着《最高人民法院關於審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》的出台，從司法層面確認了墊資的合法性。因此，目前來看，工程是可以墊資的，雙方當事人應當在合同中明確約定墊資，否則按工程欠款處理。

二、工程墊資如何認定

所謂“墊資施工承包”是指建設工程的發包方不用預付和按工程進度給付施工承包商工程款，而是作為施工承包商的建築企業預先墊付一定數額的工程款，帶資施工到約定部分，再由發包方進行償付。一般可以認為工程墊資有這樣三個特徵：

第一，墊資在建設施工合同裏有着明確的約定;

第二，所墊資金必須用於施工合同項下的工程建設;

第三，墊付的範疇是本應由發包人支付的工程款。

三、招標工程墊資是合法的嗎

工程款墊資約定是不合法的，法律規定：任何建設單位都不可以要求施工企業帶資承包作為招標投標條件，更不得強行要求施工單位將此內容寫入工程承包合同，對於在工程建設過程中出現的資金短缺，應由建設單位自行籌集解決，不得要求施工單位墊資施工。